吹IP：游戏商标淡化问题攻略

文| 集慧智佳知识产权咨询公司孙哲

►导语

80后、90后拥有的第一部手机，一般都是曾经的手机市场王者Nokia。在那个手机游戏匮乏的年代，Nokia自带的手机游戏“贪吃蛇”成为了一部分人的回忆。

但查询“贪吃蛇”商标， 41类上众多“贪吃蛇”文字商标没有一个成功获得授权的。只因“贪吃蛇”已经沦为了通用名称，代表了一种游戏的玩法。

而一个特有的游戏名称如果由于使用和管理不善，成为了一类游戏的通用名称，就无法受到商标法的保护。

商标沦为通用名称

在深圳市远航科技有限公司起诉深圳市腾讯计算机有限公司一案中，远航公司经商标局核准注册了“挖坑”、“保皇”注册商标专用权，核定使用商品类别为第九类“计算机软件等”。

远航公司将这两个商标使用在扑克牌游戏之中做特定扑克牌游戏名称使用。腾讯也在其QQ游戏大厅中将“挖坑”、“保皇”作为其扑克牌游戏名称使用。远航公司认为腾讯的行为构成商标权侵权，便向法院提起了诉讼。

然而，法院认为“挖坑”、“保皇”起源于陕西等地的扑克牌游戏，作为特定的扑克牌游戏名称被公众广泛使用，已经成为通用名称。因此腾讯的行为并不构成侵权。

在游戏界不乏有这样的案例存在，当一个游戏很火的时候，就会有无数商家纷纷效仿。而当一个游戏足够普及的时候，这个游戏的名称，往往就有沦为通用名称的风险，从而丧失商标权。

宁波某公司拥有“连连看”的商标，在2011年该公司推出了“一元授权计划”。该计划称，只要和本公司签约，交一元钱就能获得“连连看”商标的使用权，否则将追究使用人的法律责任。

然而，从2004年到2011年，各种“连连看”游戏层出不穷，市面上已经被各种“连连看”游戏充斥。如今“连连看”也已经成为这一类游戏的通用名称。

《最高人民法院关于审理商标授权确权行政案件若干问题的意见》规定：约定俗成的通用名称一般以全国范围内相关公众的通常认识为判断标准。对于由于历史传统、风土人情、地理环境等原因形成的相关市场固定的商品，在该相关市场内通用的称谓，人民法院可以认定为通用名称。

看着“连连看”从一个优秀的商标一点点的沦为通用名称，还真是应了那条法谚：法律不保护睡着的权利。如果商标权利人不珍惜自己的商标，那么商标也不会珍惜权利人。

对于一部分游戏来说，很多游戏的命名方式都是直接表达游戏的玩法或者是游戏的内容的，以吸引玩家的加入。

但是同时，这也使得以这种方式命名的游戏，在游戏商标名称上就具有先天显著性弱的特点。不是因为其自身的显著性不够，而正是因为作为游戏名称的商标第二含义太容易被游戏玩家传播，从而覆盖其本身的含义，丧失了显著性。

这也是这一类游戏的优势和劣势，优势在于利于传播，劣势则在于太容易被同质化。

那么怎么办呢？别急，攻略来了。

三大攻略保护商标

1、检查装备，加强自身

首先，游戏公司先用好自己的商标。在腾讯《穿越火线》案中，二审法院认为，泰金联公司于涉案商标申请注册之后在其游戏名称、开启界面、推广宣传中对“全民逆战—穿越生死线”的使用，并不发挥识别商品或服务来源的作用，故不构成商标性质的使用。

这个案例说明：商标要有使用的标准，比如使用场合、样式、颜色等，要与注册的图样相吻合，重点显示、体现区分。

2、抓紧输出，积极维权

商标的作用体现在使用商标的过程中，而商标的权利保护则体现在商标的维权。当在市场上发现有侵犯商标权利的行为，一定要积极主动的进行维权。

维权一方面可以保障自身商标的权利，另一方面的作用则是保证商标不被淡化的一种手段。商标变为通用名称的过程，毕竟是相关公众的一个认知变化过程，在公众的视野中强调本商标的显著性尤为重要。

3、团结队员，商标许可

商标许可是保护商标权利的另一种手段。虽然商标法规定，单独的商标许可不构成商标法意义上的使用，但是商标许可同样是一种扩大利益共同体的行为。好的游戏商标就直接代表了一类游戏的玩法，这是一块比较庞大的蛋糕——与其一个人四处维权疲于应付，不如进行商标许可，既能获得商标许可的利益，也会使商标不再“泯然众人矣”。

集慧智佳知识产权咨询公司，国内第一家登陆新三板市场的知识产权咨询公司，拥有十余年大型项目经验。